- обязан ли возвращаться на работу сотрудник, уволенный в связи с призывом на военную службу, но не зачисленный в ряды военнослужащих?
- как быть, если на место уволенного принят другой работник?
- обязан ли возвращать работник выходное пособие, полученное при увольнении?
Ответ: В основание увольнения по п. 1 ст. 44 ТК включены 2 самостоятельных основания:
1) призыв работника на военную службу;
2) направление работника на альтернативную службу.
Основание увольнения по п. 1 ст. 44 ТК применяется в случае призыва на военную службу, т.е. при военной службе по контракту, при службе в резерве данная норма не применяется.
Военная служба по контракту – это добровольное волеизъявление гражданина. При принятии гражданином решения о военной службе по контракту данное решение может являться основанием для расторжения трудового договора по собственному желанию (при расторжении трудового договора, заключенного на неопределенный срок) либо по требованию работника (при расторжении срочного трудового договора или контракта) по п. 3 части второй ст. 35 ТК.
Это важно! Служба в резерве не влечет расторжения трудового договора (контракта). Гарантии при прохождении службы в резерве работником предусмотрены ст. 338 и 339 ТК.
Если работник направлен на альтернативную службу
Альтернативная служба представляет собой общественно полезную деятельность, осуществление которой возлагается на граждан взамен воинской службы. Альтернативная служба не связана со службой в Вооруженных Силах, других войсках и воинских формированиях Республики Беларусь (ст. 1 Закона об альтернативной службе).
Граждане проходят альтернативную службу в организациях здравоохранения, социальной сферы, жилищно-коммунального, сельского и лесного хозяйства, в организациях, занимающихся благоустройством территорий, строительством и ремонтом дорог и железнодорожных путей. Перечень организаций, в которых граждане проходят альтернативную службу, устанавливается Минтруда и соцзащиты Республики Беларусь (части первая, вторая ст. 4 Закона об альтернативной службе).
Таким образом, на альтернативную службу граждане направляются взамен воинской службы.
На альтернативную службу могут быть направлены граждане, подлежащие призыву на срочную военную службу, службу в резерве, годные по состоянию здоровья и физическому развитию к прохождению срочной военной службы, службы в резерве, лично заявившие о том, что принятие Военной присяги, ношение, применение оружия или непосредственное участие в производстве и обслуживании оружия, боеприпасов и боевой техники противоречат их религиозным убеждениям в той мере, в которой становится невозможным прохождение воинской службы.
На альтернативную службу не направляются граждане, освобожденные в соответствии с законодательством от призыва на срочную военную службу, службу в резерве либо имеющие право на отсрочку от призыва на срочную военную службу, службу в резерве.
Справочно:
воинская служба – особый вид государственной службы, включающий прохождение военной службы или службы в резерве, военных или специальных сборов в период состояния в запасе Вооруженных Сил Республики Беларусь (далее – Вооруженные Силы) или других войск и воинских формирований Республики Беларусь (далее – другие воинские формирования).
Таким образом, увольнению по п. 1 ст. 44 ТК подлежат работники либо призванные на военную службу, либо направленные на альтернативную службу взамен военной службы.
Основанием для увольнения по данному основанию служит сам факт призыва на военную службу либо направления на альтернативную службу.
Если работнику военкоматом выдана повестка, в которой указано, что он призван в Вооруженные Силы и обязан явиться определенного числа к определенному времени для отправки в Вооруженные Силы, то у него возникает право на увольнение по данному основанию.
Это важно! Не имеет значения, за какой срок до отправки в Вооруженные Силы выдана повестка (за неделю или за 2 месяца). При наличии повестки работник сам в заявлении об увольнении определяет дату увольнения.
Пример
Прошу уволить меня с работы 18 октября 2021 г. в связи с призывом на военную службу 25 октября 2021 г.
Приложение: повестка военного комиссариата Волковысского, Берестовицкого и Свислочского районов от 11.10.2021.
На основании поданного работником заявления и повестки (направления на альтернативную службу) издается приказ об увольнении в связи с призывом на военную службу. При прекращении трудового договора в связи с призывом на военную службу выплачивается выходное пособие в размере не менее 2-недельного среднего заработка (часть четвертая ст. 48 ТК).
Справочно:
- военная служба – основной вид воинской службы, заключающийся в непосредственном исполнении гражданами воинской обязанности (конституционного долга по защите Республики Беларусь) в составе Вооруженных Сил и других воинских формирований. Военная служба подразделяется на военную службу по призыву и военную службу по контракту.
- военная служба по призыву – обязательная военная служба граждан, признанных в установленном порядке годными к ее прохождению. Военная служба по призыву подразделяется на срочную военную службу, военную службу офицеров по призыву, а в периоды мобилизации, военного положения, в военное время является военной службой по мобилизации.
Важные выводы:
1) увольнение по данному основанию осуществляется только при наличии призыва на службу (а не желания служить по контракту) в Вооруженные Силы;
2) основанием для увольнения является повестка, а дату увольнения определяет при наличии повестки сам работник в заявлении.
Уволенный в связи с призывом на военную службу возвращается в организацию
На практике возникает ситуация, когда уволенный в связи с призывом на военную службу работник возвращается по месту работы в связи с незачислением в ряды военнослужащих, проходящих военную службу, например, в связи с выполнением военным комиссариатом плана по призыву.
Данная ситуация недостаточно урегулирована трудовым законодательством. Возникают вопросы:
– обязан ли возвращаться на работу работник, который уволен по данному основанию, но не зачислен в ряды военнослужащих?
– если на место уволенного работника принят другой работник, вправе ли наниматель отказать в приеме на работу?
– обязан ли возвращать работник выходное пособие, полученное при увольнении?
На данный случай не распространяются гарантии, предусмотренные ст. 342 ТК, так как они предоставляются лицам, уволенным с военной или альтернативной службы, а в приведенном случае увольнения не было.
Работник имеет право не возвращаться на прежнее место работы, так как он был уволен по законному основанию, нарушений при увольнении не было. Однако если данный работник является молодым специалистом или молодым рабочим, то он должен обратиться либо в учебное заведение, либо к нанимателю для решения вопроса о дальнейшей отработке.
Это важно! Наниматель вправе отказать в приеме на работу, если должность не вакантна, так как гарантии ст. 342 ТК в данной ситуации не действуют.
Таким образом, при отсутствии свободных вакансий молодой специалист или молодой рабочий должен обратиться в учреждение образования, выдавшее направление на работу, за получением перераспределения – в случае, когда выпускник является молодым специалистом, ранее принятым на работу в соответствии с направлением, выданным учреждением образования. Восстановление на прежней работе в данном случае невозможно, потому что восстановление осуществляется в случаях прекращения трудового договора без законного основания, а также незаконного перевода, перемещения, изменения существенных условий труда либо отстранения от работы. В рассматриваемом случае прекращение трудового договора в связи с призывом на военную службу нанимателем осуществлено без нарушений требований законодательства.
Справочно:
военная служба по контракту – военная служба граждан, которую они в целях исполнения конституционного долга по защите Республики Беларусь добровольно обязуются проходить в соответствии с законодательством Республики Беларусь на условиях заключенного контракта.
Существует мнение, что пособие должно быть возвращено в рамках гражданского законодательства, в частности согласно ст. 978 ГК как неосновательное обогащение. Однако в данном случае неосновательного обогащения нет, потому что были основание для увольнения и основание для выплаты выходного пособия. Поэтому возврату данное пособие не подлежит. На практике этот вопрос решают по соглашению сторон путем внесения работником выданной суммы в кассу организации. Но законность указанной процедуры вызывает сомнения. По мнению автора, с работника невозможно в данном случае что-то востребовать, претензии необходимо выставлять военному комиссариату, результатом действия которого и явилась выплата выходного пособия при увольнении работнику.
С 28 января 2020 г. в ТК введен новый срок трудового договора, предусмотренный п. 5 ст. 17 ТК: с лицами, принимаемыми на должность служащего (профессию рабочего), которую занимал молодой специалист, молодой рабочий (служащий) до призыва его на военную службу, направления на альтернативную службу, на период такой службы и в течение 3 месяцев после ее окончания.
Справочно:
служба в резерве – вид воинской службы, заключающийся в обязательном исполнении гражданами, подлежащими призыву на срочную военную службу, воинской обязанности путем прохождения службы в воинских частях, иных организациях Вооруженных Сил или транспортных войск Республики Беларусь (далее – транспортные войска) на занятиях и учебных сборах в целях получения военно-учетной специальности без прекращения трудовой деятельности.
Гарантия предоставления прежней или подобной работы была и ранее, однако возникали конфликтные ситуации при возвращении работника со службы, так как его рабочее место не было вакантно.
В настоящее время закреплено сохранение именно рабочего места за молодыми специалистами и молодыми рабочими, занимаемыми до призыва их на военную службу, направления на альтернативную службу, на период такой службы и в течение 3 месяцев после ее окончания.
В данном случае при приеме на работу работника на должность, которую до призыва в армию занимал молодой специалист или молодой рабочий, должен быть оформлен срочный трудовой договор со ссылкой на п. 5 ст. 17 ТК.
Примерная запись в трудовом договоре и приказе следующая: «Принять Сидорова Степана Степановича на работу слесарем по ремонту автомобилей 4-го разряда на период военной службы Иванова Ивана Ивановича и в течение трех месяцев после ее окончания».
Впоследствии при выходе в течение 3 месяцев после армии на работу срочный трудовой договор в соответствии с частью третьей ст. 38 ТК, заключенный с лицом, принимаемым на должность служащего (профессию рабочего), которую занимал молодой специалист, молодой рабочий (служащий) до призыва его на военную службу, направления на альтернативную службу (п. 5 части третьей ст. 17 ТК), прекращается в день, предшествующий дню выхода этого работника на работу. Увольнение осуществляется в связи с истечением срока трудового договора со ссылкой на п. 2 части второй ст. 35 ТК.
Если данное требование по оформлению срочного трудового договора не будет соблюдено, то при выходе на работу молодого специалиста или молодого рабочего придется производить процедуру сокращения или перевода подменного работника.
